D'un point de vue juridique, une fusion implique la combinaison de deux entreprises en une seule organisation commerciale, tandis qu'une acquisition est dérivée du terme "acquérir", qui signifie acheter ou acheter une entreprise au point d'en prendre le contrôle.
1. Planifier une stratégie d'acquisition
La première étape de l'exécution d'une acquisition consiste à avoir un objectif précis en tête. Il est essentiel d'avoir une vision claire de ce que l'on souhaite retirer de l'acquisition. L'intérêt initial implique généralement les avantages fiscaux suivants :
Selon le type d'acquisition, il existe deux types de synergies :
1. Si une entreprise acquiert un concurrent, il s'agit d'une acquisition horizontale.
2. Si une entreprise acquiert une autre entreprise afin de se développer plus rapidement, il s'agit d'une acquisition verticale. Il est important de savoir si l'entreprise acheteuse est financière ou industrielle.
2. Déterminer les critères de recherche de l'opportunité d'acquisition
Les principaux critères concernant les entreprises doivent être identifiés :
-Gestion - L'acquéreur peut améliorer la gestion d'une autre entreprise.
- Géographie - L'entreprise acquise doit conserver la responsabilité de domaines dans lesquels l'acquéreur n'interviendra pas.
- Trésorerie - Lasociété acquise manque de fonds dans sa trésorerie et l'acquéreur peut combler cette lacune en échange de fonds propres.
- Domaines d'activité - L'acquéreur développe des domaines d'activité qui complètent ceux de la société acquise, et ces activités peuvent facilement être intégrées et donner lieu à des économies d'échelle.
- Élimination de la concurrence
- Expansion internationale
3. Recherche de cibles potentielles :
Il existe les alternatives suivantes :
1. une entreprise peut faire appel à des services professionnels pour son financement d'entreprise.
2. grâce à sa connaissance des compétences, une entreprise peut identifier les prospects qu'il convient d'acquérir et leur situation.
3. les institutions financières telles que les banques peuvent vous offrir des opportunités.
4. Planification de la transaction :
L'entreprise acheteuse doit prendre contact avec plusieurs entreprises qu'elle pourrait acquérir à terme. Les entreprises concernées signent souvent un accord de confidentialité ou un accord de non-divulgation en raison du partage d'informations sensibles, afin de favoriser l'avancement des discussions.
5.Analyse de l'entreprise
Les opportunitésqui semblent intéressantes font l'objet d'une demande préliminaire adressée à l'entreprise. Ces informations doivent être utilisées pour mieux évaluer l'acquisition éventuelle et impliquent l'examen des états financiers vérifiés sans porter préjudice à d'autres entreprises.
6.Lettre d'intention (LOI) et négociations
L'offre qui est présentée en premier lieu est généralement non contraignante et clarifie les lignes directrices de la transaction. Les deux entreprises peuvent entamer des négociations plus approfondies une fois la première offre proposée.
7.Due Diligence
Lesprocédures complètes de due diligence commencent dès que la lettre d'intention est acceptée. L'objectif de la due diligence est de rectifier ou de confirmer l'évaluation que l'entreprise acquéreuse a faite de l'entreprise à acquérir. Les aspects suivants seront examinés :
- Examen de l'exactitude des chiffres financiers et de tout ajustement apporté à l'évaluation de l'entreprise.
- Évaluation des aspects sociaux de l'entreprise, tels que les responsabilités, les actifs, les licences, les assurances, les clients, les contrats, la protection des données, la propriété industrielle et intellectuelle, etc.
- Évaluation des éléments fiscaux et des éventualités potentielles.
- Examen des aspects sociaux, tels que le statut des travailleurs. Les éventualités pouvant résulter de l'acquisition sont incluses dans le rapport de diligence raisonnable.
8. Documents transactionnels et rédaction de contrats
Le rapport de diligence raisonnable revêt une grande importance lorsqu'il s'agit de rédiger des documents transactionnels et de structurer une stratégie. Certains aspects méritent d'être pris en considération :
- Méthode de paiement
- Garanties
- Partage du pouvoir
- Règles qui régiront les entreprises : transmissions, organes de direction, prise de décision
- Maintien des personnes importantes au sein de l'entreprise
9.Financement de l'opération
L'entreprise qui réalisera l'acquisition doit prévoir les fonds nécessaires pour mener à bien cette acquisition. Le moment où l'acquisition a lieu dépend souvent de l'afflux de fonds de l'entreprise qui procède à l'acquisition. L'opération d'acquisition peut faire l'objet d'un effet de levier, comme c'est le cas pour les rachats d'entreprises avec effet de levier.
Conditions à remplir par l'acquéreur :
- Générer des flux de trésorerie pour résoudre les problèmes d'endettement
- Entreprise à croissance lente ou stable. Si l'entreprise connaît une croissance rapide, elle aura besoin de liquidités pour se développer.
- Une équipe expérimentée - la possibilité de réduire les coûts
Faible dette impayée
- Possession d'actifs non stratégiques qui peuvent être vendus pour obtenir des liquidités
Un programme d'investissement peu exigeant et un fonds de roulement réduit
Des administrateurs qui sont membres de l'entreprise (recommandé)
10. Intégration et clôture de l'acquisition
Cette étape du processus comporte deux échéances :
1. la signature de l'accord relatif à l'opération : achat d'actifs, acquisition, fusion, etc.
2. l'intégration des deux entreprises. La fusion de deux entreprises peut entraîner certaines complications. Ces complications sont souvent liées au personnel, aux fonctions internes et aux applications informatiques. De telles intégrations ne sont pas faciles, mais elles impliquent généralement une certaine planification avant la signature du contrat. Les entreprises ne peuvent pas interrompre leurs activités habituelles, car cela entraînerait des pertes de valeur. Les protocoles internes et la prise de décision peuvent changer une fois l'intégration terminée. Par conséquent, le processus d'intégration est généralement bien conçu et réfléchi avant de commencer.
Quelles sont les grandes lignes de la loi sur la concurrence qui s'applique aux acquisitions privées ?
La principale législation sur le contrôle des fusions en Thaïlande est la loi sur la concurrence commerciale. Des secteurs commerciaux spécifiques sont soumis à la réglementation d'une législation particulière sur les fusions. Ces secteurs comprennent les institutions financières, la radiodiffusion, la télévision, les secteurs de l'énergie et les assurances.
Une fusion sera soumise à la loi sur la concurrence commerciale si elle répond aux définitions suivantes :
Si une fusion a lieu dans le but de restructurer l'entreprise entre des entreprises affiliées et un opérateur économique qui existe en tant qu'entité économique unique, la fusion n'est pas soumise au dépôt obligatoire.
Seuils de déclenchement
Pre-Merger Filing
Le dépôt d'une demande préalable à la fusion est nécessaire lorsqu'une fusion crée :
Un marché monopolistique où un seul opérateur commercial possède un contrôle total et a le pouvoir de déterminer l'offre et les produits des services ou des produits qu'il propose, et l'opérateur commercial a un chiffre d'affaires total d'au moins un milliard de THB par an.
Tout opérateur commercial disposant d'un pouvoir de marché dominant décrit comme suit :
- Un seul opérateur commercial détenant plus de 50 % de parts de marché et un chiffre d'affaires annuel minimum d'un milliard de THB.
- Les trois premiers opérateurs commerciaux d'un marché détenant une part de marché totale de 75 % et un chiffre d'affaires annuel minimum d'un milliard de THB. Cela exclut un opérateur commercial détenant moins de 10 % de parts de marché l'année précédente.
Post-Merger Notification
Une notification post-fusion est nécessaire si une fusion implique un opérateur commercial ou plusieurs opérateurs commerciaux réalisant une fusion dont le chiffre d'affaires annuel est supérieur à un milliard de THB mais qui n'entraîne pas l'acquisition d'un pouvoir de marché dominant par un seul opérateur commercial.
Autorités de régulation et notifications
L'autorité de régulation de la loi sur la concurrence commerciale est la Commission de la concurrence commerciale. Cette entité est chargée d'édicter des règlements sur les règles de contrôle des fusions et de finaliser les décisions concernant les notifications préalables aux fusions ainsi que les notifications postérieures aux fusions. En outre, cette autorité impose également des sanctions et des amendes.
La Commission de la concurrence doit approuver une fusion avant que la transaction puisse être réalisée. La Commission doit finaliser l'approbation dans un délai de 90 jours à compter de la date de soumission, avec un délai de grâce de 15 jours.
La soumission de la notification post-fusion doit être finalisée dans un délai d'une semaine après l'achèvement de la transaction.
Test de fond
Cetest est utilisé lors de l'examen d'un dossier de fusion préalable et permet de déterminer si la fusion répond à tous les critères suivants :
- La fusion est bénéfique pour la promotion d'une entreprise.
- La fusion est relativement nécessaire pour l'entreprise concernée.
- La fusion n'a pas d'effets nuisibles potentiels sur l'économie thaïlandaise.
- La fusion n'a pas d'implications matérielles concernant l'intérêt légitime des consommateurs thaïlandais.
Quelles sont les autres approbations réglementaires requises pour les fusions, telles que le contrôle des banques et des fusions, et quelles sont les implications de l'obtention de ces approbations sur le calendrier de l'offre publique ?
Exigence : Licence d'activité étrangère
Si, à la suite d'un transfert d'actions, la majorité des actions de la société est détenue par des étrangers et que la société participe à des activités commerciales interdites par la loi sur les activités étrangères, la société cible peut avoir besoin d'une licence d'activité étrangère (Foreign Business Licence - FBL) obtenue auprès du ministère du commerce. Les transferts d'actions entraînent un changement de nationalité des principaux actionnaires, qui contrôlent et possèdent essentiellement une entreprise en Thaïlande. Les actionnaires peuvent alors bénéficier de l'exploitation d'une société en Thaïlande en vertu d'un traité thaïlandais. La société cible peut alors être tenue d'acquérir une licence d'entreprise étrangère.
Autres approbations des régulateurs
Les autres approbations qui peuvent être requises dépendent largement du secteur d'activité de l'entreprise cible. Par exemple, l'approbation de la Banque de Thaïlande peut être requise si l'entreprise cible est une institution financière dont un individu souhaite posséder plus de 10 % des parts.
Approbations de tiers
L'état de toute clause de contrôle ou de changement potentiel exigeant que la société cible obtienne le consentement d'un fournisseur, d'un prêteur, d'un partenaire de coentreprise ou d'un concessionnaire avant qu'un nombre particulier d'actions puisse être transféré déterminera les approbations qui seront requises de la part de tiers, comme une société de coentreprise.
Quelles sont les restrictions en matière de propriété étrangère concernant les actions et quelles sont les exigences en matière d'approbation ?
Loi sur les entreprises étrangères
La loi sur les entreprises étrangères restreint certaines entreprises thaïlandaises exploitées par des entités étrangères, conformément à l'administration du ministère du commerce. Aux fins des restrictions imposées par la FBA, une personne étrangère, une entreprise constituée dans un pays autre que la Thaïlande et une société exploitée en Thaïlande et détenue à 50 % ou plus par des sociétés ou des personnes étrangères sont considérées comme étrangères.
Trois catégories d'entreprises sont soumises à des restrictions ou à des interdictions visant les ressortissants étrangers en vertu de la loi thaïlandaise sur les sociétés. Les ressortissants étrangers ne sont pas autorisés à participer aux opérations commerciales énumérées dans la première catégorie, qui comprend la radiodiffusion, le commerce d'antiquités, la sylviculture et l'agriculture.
En outre, les ressortissants étrangers ne sont pas autorisés à participer aux industries liées aux arts, aux traditions, à la sécurité nationale, à la culture, au folklore, aux coutumes, aux ressources naturelles et aux questions environnementales, ainsi qu'à l'artisanat. Ces secteurs sont décrits dans la deuxième catégorie. Les ressortissants étrangers sont exemptés de ces interdictions si la loi sur les entreprises étrangères leur accorde l'autorisation du ministère du commerce ainsi que l'approbation du cabinet ministériel thaïlandais.
En outre, les ressortissants étrangers ne peuvent participer à aucune industrie commerciale relevant de la troisième catégorie, à moins que le ministère du commerce ne leur en accorde l'autorisation. La troisième catégorie comprend une liste de 21 professions restreintes, dont la construction, l'ingénierie, la comptabilité, le commerce de gros et de détail, les opérations hôtelières (à l'exception de la gestion des hôtels), la vente de nourriture et de boissons, les guides touristiques et d'autres catégories appelées "autres services". La possibilité d'obtenir une autorisation du ministère du commerce dépend de la catégorie de restriction.
Il convient de noter que certaines entreprises de services ne sont pas soumises au FBA en raison de règlements ministériels. Il s'agit notamment des entreprises suivantes
Board of Investment
Si une entité étrangère participe à une activité restreinte, elle peut être dispensée des exigences de la FBA si le Board of Investment lui accorde une promotion d'investissement, si elle est éligible en vertu d'un traité international ou si elle a l'autorisation de l'Industrial Estate Authority of Thailand d'exploiter une activité industrielle ou d'exportation.
Si tel est le cas, la situation doit être communiquée au ministère du commerce, et l'étranger est tenu d'obtenir un certificat d'entreprise étrangère. Les procédures administratives pour l'obtention d'un tel certificat sont généralement moins lourdes que l'acquisition d'une licence d'entreprise étrangère. Le Board of Investment offre plusieurs avantages fiscaux et non fiscaux, comme l'autorisation pour les étrangers de posséder des terrains ou d'être exemptés de l'impôt sur les sociétés.
Le code foncier de 1954 définit les étrangers de manière plus précise et interdit aux entreprises dont moins de 51 % de l'ensemble du capital social est détenu par des ressortissants thaïlandais et dont moins de 50 % de l'ensemble des actionnaires sont des ressortissants thaïlandais de posséder des terrains dans le Royaume.
Par conséquent, si une entreprise souhaite posséder des terrains et exercer ses activités en Thaïlande, elle doit satisfaire aux exigences en matière d'actionnariat étranger prévues par le Code foncier ainsi que par la FBA.
Outre les restrictions relatives à l'actionnariat étranger, il existe d'autres restrictions spécifiques à l'actionnariat étranger pour les secteurs commerciaux hautement réglementés en Thaïlande. Ces restrictions concernent les télécommunications, les institutions financières, la navigation et le transport, ainsi que les assurances.
Compagnie d'assurance ou institution financière
Les étrangers ne peuvent généralement pas détenir plus de 25 % de l'ensemble des droits de vote dans une compagnie d'assurance ou une institution financière. Toutefois, l'Office of Insurance Commission ou la Banque de Thaïlande peuvent autoriser les étrangers à détenir plus de 49 % des droits de vote. En outre, le ministre des finances peut autoriser les ressortissants étrangers à détenir plus de 49 % des droits de vote si les institutions financières sont en détresse ou si un actionnaire étranger peut contribuer à la stabilité de la société, si l'Office of Insurance Commission ou la Banque de Thaïlande le recommande.
Opérateurs d'entreprises de télécommunications
Une société détenue par des étrangers et constituée en vertu du droit thaïlandais qui souhaite mettre en place des opérateurs d'entreprises de télécommunications est tenue d'avoir moins de 50 % de ses actions dont les droits de vote sont détenus par des étrangers afin de pouvoir demander une licence pour être autorisée à offrir des services particuliers dans le secteur des télécommunications. En revanche, aucune restriction n'est imposée aux administrateurs des entreprises de télécommunications.
Compagnies maritimes
La loi thaïlandaise sur les navires stipule qu'une entreprise propriétaire d'un navire qui opère dans les eaux territoriales thaïlandaises doit avoir un minimum de 70 % des actions libérées détenues par des entités en Thaïlande, et au moins 50 % des directeurs doivent être des ressortissants thaïlandais. 51 % des actions d'une entreprise propriétaire d'un navire thaïlandais qui effectue des transports maritimes internationaux doivent appartenir à des entités thaïlandaises, et au moins 50 % des administrateurs doivent également être thaïlandais.
Sociétés de transport terrestre
Supposons qu'une société souhaite exploiter une entreprise de transport privé ou public. Dans ce cas, elle doit être constituée en société dans le Royaume, et des entités thaïlandaises doivent détenir au moins 51 % du capital libéré, sauf si le comité de supervision des transports terrestres en autorise autrement sur la base de circonstances particulières.
Comment obtenir le contrôle d'une entreprise publique ?
Les offres publiques d'achat peuvent prendre trois formes :
Une offre publique d'achat peut être proposée volontairement, tandis qu'une offre publique d'achat obligatoire est déclenchée lorsque la détention d'actions des titres d'une société cotée atteint ou dépasse des seuils particuliers.
Ces seuils comprennent 25%, 50% ou 70% de tous les droits de vote d'une société cotée.
Il existe des limites aux droits d'annulation tout au long d'une offre publique d'achat obligatoire. Ces limites sont mises en œuvre lorsque :
- Les actifs ou le statut de la société cible cotée en bourse subissent un préjudice important. Le dommage peut ne pas être la conséquence des actions de l'acheteur.
- La société cible poursuit des actions qui diminuent fortement la valeur des actions de la société.
Une offre publique d'achat volontaire est beaucoup plus flexible dans ses allocations que les offres publiques d'achat obligatoires. L'acheteur peut généralement proposer les conditions, qui concernent habituellement la part minimale d'actions qu'il souhaite obtenir. L'acheteur a alors également le droit de se retirer de l'offre d'achat si son pourcentage minimum de parts n'est pas atteint.
Si l'acheteur potentiel souhaite obtenir une participation partielle, les règles de l'offre publique d'achat doivent inclure une exigence selon laquelle les actions de l'acheteur après l'application de l'offre publique d'achat partielle ne peuvent dépasser 50 % de tous les droits de vote de la société cible. En outre, l'acheteur est tenu de demander à la Securities and Exchange Commission une dérogation pour l'offre d'achat partielle, et les détenteurs d'actions de la société cible doivent approuver cette dérogation.
Conformément à la loi sur les sociétés anonymes, les actionnaires d'une société publique doivent approuver l'acquisition directe de la société cible par une résolution spéciale, qu'il s'agisse d'une société privée ou cotée en bourse. Toutefois, cette règle peut être contournée par l'acheteur de la société publique par le biais d'une filiale à 100 %.
Si l'acquisition d'une société cotée en bourse est d'une taille importante par rapport à la taille de la société, une résolution spéciale des actionnaires peut être requise.
La responsabilité du vendeur et de ses conseillers est-elle engagée en cas d'interprétations erronées ou de déclarations trompeuses dans les accords précontractuels ?
Levendeur et ses conseillers ne sont pas responsables des déclarations trompeuses ou des interprétations erronées des accords précontractuels, à moins qu'il ne s'agisse d'un acte bona fida ou frauduleux, conformément au code civil et commercial. Un acte frauduleux se produit lorsqu'une personne fait sciemment une déclaration incorrecte.
Une telle transaction est considérée comme nulle si l'acheteur concerné peut fournir des preuves de ce qui suit :
Quelles sont les exonérations fiscales applicables à la vente d'actions et d'actifs, et quels sont les moyens courants d'atténuer la responsabilité fiscale ?
Sila vente d'un actif remplit les conditions d'un transfert complet d'entreprise, des exonérations fiscales particulières peuvent être applicables :
Quels règlements prévoient une norme minimale de prise en compte ?
En général,iln'existe pas d'exigences particulières concernant une norme minimale de prise en compte. Les cas suivants font exception :
