En Thaïlande, les actionnaires minoritaires sont confrontés à deux réalités contradictoires. Sur le papier, le Code civil et commercial ainsi que la loi sur les sociétés anonymes de l'an 2535 (1992) leur accordent un ensemble substantiel de droits : le droit d’assister et de voter aux assemblées générales, de demander la tenue d’assemblées extraordinaires, de consulter les livres de la société, d’intenter des actions dérivées contre les administrateurs qui manquent à leurs obligations, de demander la nomination d’un contrôleur indépendant, de contester les résolutions adoptées en violation de la loi ou du règlement de la société, et de recevoir une part proportionnelle des dividendes déclarés. Dans la pratique, ces droits sont de nature procédurale plutôt que d’application automatique, et un actionnaire minoritaire qui n’a pas négocié de garanties contractuelles au moment de l’investissement constate fréquemment que l’actionnaire majoritaire dispose de la capacité structurelle de dicter les décisions de gestion, la politique de dividendes, voire la survie même de la société. Le présent guide expose, section par section et avec des détails opérationnels, le cadre légal régissant la protection des minoritaires dans les sociétés anonymes privées et publiques thaïlandaises, les seuils et délais que les actionnaires minoritaires doivent respecter pour exercer chaque droit, les garanties contractuelles qui complètent le minimum légal, ainsi que les recours pratiques disponibles en cas de violation de ces droits.
Pourquoi la protection des actionnaires minoritaires est-elle importante en Thaïlande ?
Le droit des sociétés thaïlandais s'inscrit dans la tradition civile continentale codifiée dans le Code civil et commercial, complétée par la loi sur les sociétés anonymes pour les sociétés publiques et par la loi sur les valeurs mobilières et les bourses de l'an 2535 (1992) pour les entités cotées. Le régime par défaut est majoritaire. Une majorité simple des actions présentes et votantes lors d’une assemblée générale dûment convoquée permet d’adopter une résolution ordinaire, tandis qu’une majorité des trois quarts permet d’adopter une résolution spéciale en vertu de l’article 1194 du Code civil et commercial. Il n'existe aucune obligation légale générale imposant à un actionnaire majoritaire d'agir dans l'intérêt des actionnaires minoritaires, et il n'existe aucun équivalent thaïlandais de la « unfair-prejudice petition » du droit anglais ou de la doctrine de l'« entire fairness » des États-Unis. La protection des intérêts minoritaires repose donc sur une combinaison de trois éléments : les droits procéduraux énoncés dans le Code, les droits contractuels négociés dans les pactes d'actionnaires et les statuts de la société, ainsi que les recours judiciaires résiduels disponibles lorsque le groupe majoritaire agit de mauvaise foi.
Les enjeux économiques sont considérables. Les sociétés à responsabilité limitée thaïlandaises constituent le principal vecteur des investissements directs étrangers, des coentreprises avec des partenaires locaux et des participations transfrontalières, en particulier dans les secteurs où la loi sur les entreprises étrangères de l'an 2542 (1999) limite la participation majoritaire étrangère et contraint les investisseurs étrangers à se contenter d'une participation minoritaire de 49 % ou moins. Un investisseur étranger dont la participation de 49 % ne lui confère aucun droit de veto sur les décisions clés, aucune garantie de dividende ni aucun mécanisme de sortie est exposé aux risques classiques liés à l'oppression des minoritaires : dilution par l'émission de nouvelles actions à prix réduit, refus de déclarer des dividendes, transactions entre parties liées qui appauvrissent la société, et révocation de l'administrateur représentant la minorité. La compréhension du cadre légal de référence constitue le point de départ pour concevoir la structure contractuelle qui comble ces lacunes.
Cadre juridique régissant les actionnaires minoritaires en Thaïlande
Les sources juridiques varient selon le type de société. Le régime applicable aux sociétés à responsabilité limitée figure au titre XXII (articles 1096 à 1273) du livre III du Code civil et commercial. Les sociétés anonymes sont régies par la loi sur les sociétés anonymes de l'an 2535 (1992), modifiée en profondeur par les lois n° 2 à n° 4 afin d'introduire les assemblées électroniques, de simplifier les procédures de convocation et de moderniser la responsabilité des administrateurs. Les sociétés cotées en bourse et les autres émetteurs de titres proposés au public sont en outre soumis à la loi sur les valeurs mobilières et la bourse de l’an 2535 (1992), telle que modifiée, ainsi qu’aux règles et règlements de la Commission thaïlandaise des valeurs mobilières et de la bourse et de la Bourse de Thaïlande.
Principales lois et autorités de régulation
| Instrument | Champ d'application | Sujet |
|---|---|---|
| Code civil et commercial, titre XXII (articles 1096 à 1273) | Sociétés à responsabilité limitée | Constitution en société, capital social, cession d'actions, droits des actionnaires, assemblées générales, obligations des administrateurs, comptes et dividendes, dissolution et liquidation. |
| Loi sur les sociétés anonymes de l'an 2535 du calendrier bouddhiste (1992), telle que modifiée | Sociétés anonymes (cotées ou non) | Constitution, capital social, droits des actionnaires, conseil d'administration, assemblées générales, responsabilité des administrateurs, fusions et dissolution. Les modifications récentes autorisant la tenue d'assemblées générales par voie électronique sont entrées en vigueur en 2022. |
| Loi sur les valeurs mobilières de l'année bouddhiste 2535 (1992), telle que modifiée | Sociétés cotées et émetteurs de titres | Les obligations en matière d'offres publiques d'achat, la divulgation des transactions entre parties liées, les interdictions relatives au délit d'initié, les droits d'action dérivée des actionnaires de sociétés cotées, ainsi que les pouvoirs d'exécution de la SEC. |
| Loi sur les entreprises étrangères de l'an 2542 du calendrier bouddhiste (1999) | Entreprises à capitaux étrangers exerçant des activités soumises à des restrictions | Limite la participation étrangère à 49 % dans les activités énumérées aux annexes 2 et 3, créant ainsi le cadre structurel nécessaire à de nombreux accords impliquant des actionnaires minoritaires. |
| Code de procédure civile | Tout litige civil | Les règles de procédure régissant les actions intentées par les actionnaires, y compris le nouveau régime de recours collectifs instauré par la loi n° 26 de l'année bouddhiste 2558 (2015). |
| Direction du développement commercial (DBD), ministère du Commerce | Sociétés anonymes et sociétés à responsabilité limitée | Le greffe des sociétés reçoit les demandes de convocation d'une assemblée générale extraordinaire en vertu de l'article 1173, les demandes de nomination d'un commissaire aux comptes en vertu de l'article 1215, et procède à l'enregistrement des modifications apportées aux statuts par voie de résolution spéciale. |
| Commission des valeurs mobilières (SEC) de Thaïlande | Sociétés cotées et émetteurs de titres | Autorité de régulation des marchés des valeurs mobilières ; veille au respect des règles en matière de divulgation, de transactions entre parties liées et d'offres publiques d'achat ; mène des enquêtes sur les infractions à la loi sur les valeurs mobilières et les bourses. |
Le Département du développement des entreprises (www.dbd.go.th) constitue le principal interlocuteur administratif des actionnaires des sociétés à responsabilité limitée, tandis que la SEC (www.sec.or.th) est la principale autorité de régulation pour les actionnaires des sociétés cotées en bourse. Ces deux organismes tiennent à jour des bases de données officielles et des registres d'enregistrement que les actionnaires minoritaires devraient consulter avant d'engager toute action contentieuse.
Qui est considéré comme un actionnaire minoritaire en vertu de la législation thaïlandaise
La législation thaïlandaise ne donne pas de définition précise du terme « actionnaire minoritaire ». Il s'agit d'une expression descriptive plutôt que juridique. En substance, un actionnaire minoritaire est tout actionnaire dont les droits de vote, pris isolément ou cumulés avec ceux de ses alliés, n'atteignent pas le seuil requis pour contrôler la décision en question. Étant donné que différents seuils s'appliquent selon les décisions, un même actionnaire peut être considéré comme minoritaire dans un cas et comme actionnaire majoritaire dans un autre. Trois seuils revêtent une importance particulière au regard du Code civil et commercial.
Une résolution ordinaire, utilisée pour les questions courantes telles que l'approbation des comptes, la déclaration de dividendes et l'élection ou la révocation des administrateurs, requiert la majorité simple des voix exprimées lors d'une assemblée générale dûment convoquée, conformément à l'article 1190. Une résolution spéciale, requise pour les modifications des statuts, les augmentations ou les réductions de capital, les fusions et la dissolution volontaire, requiert une majorité d'au moins trois quarts des voix exprimées, conformément à l'article 1194. Un détenteur de plus de 25 % des actions avec droit de vote peut donc bloquer toute résolution spéciale, et un détenteur de plus de 50 % des actions avec droit de vote contrôle toutes les résolutions ordinaires, sous réserve des abstentions imposées par l'article 1185 aux actionnaires ayant des intérêts personnels contradictoires.
Le troisième seuil correspond à une participation d'un cinquième (20 %) qui déclenche les droits spécifiques de protection des minoritaires prévus aux articles 1173 et 1215, à savoir le droit d'exiger la tenue d'une assemblée générale extraordinaire et le droit de demander au ministre du Commerce la nomination d'un inspecteur. En dessous de 20 %, l’actionnaire minoritaire conserve les droits individuels prévus par le Code (convocation, participation, vote, dividendes, action dérivée, contestation des résolutions invalides), mais perd les outils collectifs qui dépendent du seuil de 20 %.
Droits légaux des actionnaires minoritaires dans les sociétés à responsabilité limitée
Le Code civil et commercial accorde aux actionnaires minoritaires d'une société à responsabilité limitée un ensemble structuré de droits, résumés dans le tableau ci-dessous et analysés en détail dans les sections suivantes. Ces droits se répartissent en trois catégories : les droits à l'information, les droits de gouvernance et les droits de recours.
Tableau de référence rapide des seuils et des délais
| C'est vrai | Base juridique | Seuil | Date limite / Remarques |
|---|---|---|---|
| Recevoir les convocations aux assemblées générales | Article 1175 | Une seule action | Au moins sept jours avant une assemblée ordinaire ; au moins quatorze jours avant une assemblée convoquée en vue de l'adoption d'une résolution extraordinaire. L'avis doit également être publié une fois dans un journal local. |
| Assistez aux assemblées générales et votez | Articles 1176 et 1182 | Une seule action | Une voix par action, sauf disposition contraire des statuts. |
| Demandez un vote par scrutin | Article 1190 | Au moins deux actionnaires | La demande doit être formulée avant ou immédiatement après l'annonce du résultat d'un vote à main levée. |
| Demander aux administrateurs de convoquer une assemblée générale extraordinaire (AGE) | Article 1173 | Les actionnaires détenant au moins un cinquième (20 %) des actions émises | Les administrateurs doivent convoquer l'assemblée dans un délai de 30 jours. S'ils ne le font pas, les actionnaires à l'origine de la demande peuvent convoquer eux-mêmes l'assemblée en vertu de l'article 1174. |
| Demander la nomination d'un commissaire aux comptes chargé d'examiner la situation de la société | Articles 1215 et 1216 | Les actionnaires détenant au moins un cinquième (20 %) des actions émises | La demande doit être adressée au ministre du Commerce (en pratique, au Département du développement des entreprises). Une garantie couvrant les frais d'inspection peut être exigée. |
| Intenter une action dérivée contre les administrateurs pour manquement à leurs obligations | Article 1169 | Tout actionnaire, lorsque la société refuse d'agir | L'actionnaire demandeur ne doit pas avoir approuvé l'acte contesté ; l'action doit être intentée dans un délai de six mois à compter de l'assemblée générale qui l'a approuvé. |
| Saisir le tribunal pour faire annuler une décision irrégulière | Article 1195 | Tout administrateur ou actionnaire | La demande doit être déposée dans un délai d'un mois à compter de la date de la décision. |
| Recevez une copie du bilan certifié avant l'assemblée générale annuelle | Article 1197 | Tout actionnaire individuel | Au moins trois jours avant l'assemblée ; le bilan doit être approuvé dans les quatre mois suivant la clôture de l'exercice. |
| Consultez le registre des actionnaires et les procès-verbaux des assemblées | Articles 1139 et 1207 | Tout actionnaire individuel | La société doit mettre à la disposition des actionnaires, sur simple demande et pendant les heures d'ouverture, le registre et les registres des procès-verbaux, sans frais pour ces derniers. |
| Recevoir les dividendes déclarés proportionnellement au capital libéré | Articles 1200 et 1201 | Tout actionnaire individuel | Les dividendes ne peuvent être déclarés qu'à partir des bénéfices et doivent être versés dans un délai d'un mois à compter de la date de la décision les déclarant, sauf disposition contraire de cette décision. |
| Demander la dissolution et la liquidation par décision judiciaire | Article 1237 | Tout actionnaire, pour les motifs énoncés à l'article | Cette possibilité existe uniquement lorsque l'activité est déficitaire sans perspective de redressement, lorsque le nombre d'actionnaires passe en dessous du minimum légal, ou pour d'autres motifs précis. |
Droits à l'information
L'information est le fondement de tous les autres droits des minoritaires. Un actionnaire qui ne peut pas savoir ce que fait la société ne peut pas voter en connaissance de cause, ne peut pas identifier les manquements aux obligations et ne peut pas intenter d'action dérivée. Le Code civil et commercial accorde des droits à l'information à trois niveaux : la convocation aux assemblées, l'accès aux états financiers et la consultation des registres et des procès-verbaux.
La convocation aux assemblées est régie par l'article 1175. La convocation à une assemblée générale doit être publiée une fois dans un journal local au plus tard sept jours avant la date de l'assemblée et envoyée par courrier avec accusé de réception à chaque actionnaire dont le nom figure au registre, au plus tard sept jours avant la date de l'assemblée (ou quatorze jours avant une assemblée convoquée pour adopter une résolution spéciale). La convocation doit préciser le lieu, la date, l’heure et la nature des questions à traiter et, dans le cas d’une résolution spéciale, le texte de la résolution proposée. Une assemblée tenue sans convocation en bonne et due forme est susceptible d’être annulée en vertu de l’article 1195 à la demande de tout administrateur ou actionnaire, à condition que cette demande soit déposée dans un délai d’un mois.
L'accès aux états financiers est régi par les articles 1196 et 1197. La société doit établir un bilan et un compte de résultat au moins une fois tous les douze mois, couvrant l'exercice financier. Le bilan doit être vérifié par un commissaire aux comptes et soumis pour approbation à l'assemblée générale dans les quatre mois suivant sa date d'établissement. Une copie du bilan, accompagnée du rapport du commissaire aux comptes, doit être envoyée à chaque actionnaire au moins trois jours avant la réunion. Une fois adoptés, les états financiers annuels doivent également être déposés auprès du Département du développement des entreprises, conformément à l'article 11 de la loi sur la comptabilité B.E. 2543 (2000), où ils deviennent des documents publics que tout actionnaire minoritaire peut obtenir.
La consultation des registres et des procès-verbaux est régie par les articles 1139 et 1207. Le registre des actionnaires doit être conservé au siège social et doit pouvoir être consulté gratuitement par tout actionnaire pendant les heures d'ouverture. Les registres des procès-verbaux des assemblées générales et des réunions du conseil d'administration doivent être conservés et présentés à tout actionnaire qui en fait la demande. Le refus de présenter ces documents constitue en soi un motif de demande d'intervention d'un commissaire aux comptes en vertu de l'article 1215 et peut engager la responsabilité civile et pénale des administrateurs.
Droits de gouvernance
Les droits de gouvernance permettent à l'actionnaire minoritaire de participer à la prise de décision collective, d'influencer l'ordre du jour et, dans certaines circonstances bien définies, d'obliger la société à agir.
Le droit d'assister et de voter est établi par les articles 1176 et 1182. Tout actionnaire a le droit d'assister à toute assemblée générale, en personne ou par procuration. Sous réserve d'une disposition contraire des statuts, chaque action donne droit à une voix, à une exception près : l'article 1185 prévoit qu'un actionnaire qui a, à l'égard d'une résolution particulière, un intérêt différent de celui de la société, doit s'abstenir de voter sur cette résolution. La règle d'abstention prévue à l'article 1185 est l'un des mécanismes de protection des minoritaires les plus importants du Code, car elle empêche un actionnaire majoritaire de voter en sa faveur sur des opérations avec des parties liées, sur l'approbation de sa propre rémunération en tant qu'administrateur ou sur la ratification de ses propres manquements à ses obligations.
Le droit de demander un vote par scrutin prévu à l'article 1190 constitue le complément procédural de l'article 1185. Par défaut, une résolution soumise au vote lors d'une assemblée générale est tranchée à main levée, chaque actionnaire disposant d'une seule voix, quel que soit le nombre d'actions qu'il détient. Deux actionnaires quelconques peuvent, avant ou immédiatement après la proclamation du résultat du vote à main levée, demander un vote par scrutin. Lors d'un scrutin par vote écrit, chaque actionnaire vote en fonction du nombre d'actions qu'il détient. Le droit de demander un scrutin par vote écrit transforme le principe par défaut « une action, une voix » en une réalité « une action, une voix », permettant ainsi aux actionnaires minoritaires, moins nombreux mais détenant des procurations pour un grand nombre d'actions, de faire valoir leur poids, et garantissant qu'un actionnaire majoritaire ne puisse pas utiliser la règle du vote à main levée pour faire échouer une mesure bénéficiant du soutien de la majorité des actions.
Le droit de convoquer une assemblée générale extraordinaire constitue le droit collectif le plus puissant dont disposent les actionnaires minoritaires. En vertu de l'article 1173, les administrateurs sont tenus de convoquer une assemblée générale extraordinaire dès lors qu'une demande écrite en ce sens leur est adressée par des actionnaires détenant au moins un cinquième des actions émises de la société. La demande doit préciser l'objet pour lequel l'assemblée est requise. En vertu de l'article 1174, si les administrateurs ne convoquent pas l'assemblée dans les 30 jours suivant la réception de la demande, les actionnaires à l'origine de celle-ci peuvent la convoquer eux-mêmes. La combinaison du seuil de 20 % et du délai de 30 jours confère aux minorités organisées une réelle capacité à contraindre le groupe majoritaire à traiter les questions litigieuses dans un cadre formel, avec la garantie d'un procès-verbal dûment consigné et la visibilité d'une assemblée sur laquelle le greffier pourra ultérieurement être amené à enquêter.
Droits de recours
Les droits de recours constituent le moyen dont dispose l'actionnaire minoritaire lorsque le groupe majoritaire agit en violation de la loi, des statuts de la société ou de son obligation de loyauté envers celle-ci.
L'action dérivée prévue à l'article 1169 constitue le principal recours à l'encontre des administrateurs. Cette disposition stipule que les actions en réparation à l'encontre des administrateurs pour le préjudice qu'ils ont causé à la société peuvent être intentées par la société elle-même ou, si celle-ci refuse d'agir, par n'importe quel actionnaire. Ces mêmes actions peuvent être intentées par les créanciers de la société dans la mesure où leurs créances à l'égard de celle-ci n'ont pas été satisfaites. L’action dérivée permet à un actionnaire minoritaire isolé de se substituer à la société et de poursuivre un administrateur qui a manqué aux obligations d’honnêteté et de diligence énoncées à l’article 1168. Deux conditions importantes s’appliquent. Premièrement, l’actionnaire demandeur ne doit pas avoir voté en faveur de l’acte contesté lors de l’assemblée générale qui l’a approuvé ; la ratification par une résolution à la majorité en vertu de l’article 1170 empêche toute action contre les administrateurs à l’égard des actionnaires ayant voté en faveur de cet acte. Deuxièmement, l’action doit être intentée dans un délai de six mois à compter de la date de l’assemblée générale qui a approuvé l’acte, faute de quoi le droit d’intenter une action s’éteint. La réparation obtenue dans le cadre d’une action dérivée revient à la société, et non à l’actionnaire demandeur à titre personnel ; toute indemnisation est versée au trésor de la société et profite à tous les actionnaires proportionnellement.
Le droit de contester une décision irrégulière en vertu de l'article 1195 vise la décision elle-même plutôt que les administrateurs. Lorsqu'une assemblée générale a été convoquée ou s'est tenue, ou qu'une décision a été adoptée, en violation des dispositions du titre XXII ou du règlement de la société, le tribunal doit, à la demande de tout administrateur ou de tout actionnaire, annuler l'assemblée ou la décision. La demande doit être introduite dans un délai d'un mois à compter de la date de la résolution. Le recours est de nature procédurale et n'exige pas du demandeur qu'il prouve un préjudice personnel ; la violation de la procédure légale ou réglementaire suffit en soi. Parmi les cas de figure courants dans lesquels l’article 1195 s’applique, on peut citer les assemblées tenues avec un préavis plus court que celui requis par l’article 1175, les assemblées dont l’ordre du jour s’écarte de l’avis publié, les résolutions adoptées lors d’assemblées ne réunissant pas le quorum requis par l’article 1178, et les résolutions spéciales adoptées sans la majorité des trois quarts requise par l’article 1194.
Le droit de demander la nomination d'un commissaire aux comptes en vertu des articles 1215 et 1216 constitue l'instrument d'enquête dont dispose la minorité. Les actionnaires détenant au moins un cinquième des actions émises peuvent saisir le ministre compétent, en l'occurrence le ministre du Commerce agissant par l'intermédiaire du Département du développement des entreprises, afin qu'il nomme un ou plusieurs commissaires aux comptes chargés d'examiner la situation de la société et d'en rendre compte. Le ministre peut exiger des requérants qu’ils fournissent une garantie pour couvrir les frais de l’inspection. Les administrateurs, les employés et les mandataires de la société sont tenus, en vertu de l’article 1216, de produire tous les livres et documents aux inspecteurs et peuvent être interrogés sous serment. Le rapport de l’inspecteur sert de base à toute action ultérieure, qu’il s’agisse d’une action dérivée, d’une demande au titre de l’article 1195 ou d’une requête en liquidation en vertu de l’article 1237. Ce mécanisme est rarement utilisé dans la pratique, en partie parce que l’obligation de constituer une garantie pour les frais dissuade les demandes abusives et en partie parce que le seuil de 20 % est difficile à coordonner, mais il reste un moyen de dissuasion crédible contre les formes les plus flagrantes de mauvaise gestion.
Le droit de demander la liquidation en vertu de l'article 1237 constitue la mesure la plus radicale et celle de dernier recours. Le tribunal peut ordonner la dissolution d'une société à la demande de tout actionnaire lorsque, entre autres motifs, l'activité de la société ne peut être poursuivie qu'à perte et qu'il n'existe aucune perspective de la mener à bien de manière rentable, ou lorsque le nombre d'actionnaires est tombé en dessous du minimum légal de deux prévu à l'article 1237(4). Les tribunaux font preuve de prudence dans l'application de ce recours, car la dissolution met fin à l'activité de l'entreprise, et les actionnaires minoritaires ont généralement plus intérêt à vendre leurs actions en vertu d'une option de vente prévue dans le pacte d'actionnaires qu'à demander la liquidation.
Droits légaux des actionnaires minoritaires dans les sociétés anonymes
Les sociétés anonymes, qu'elles soient cotées à la Bourse de Thaïlande ou non, sont régies par la loi sur les sociétés anonymes de l'an 2535 (1992) plutôt que par le Code civil et commercial. Cette loi est plus détaillée, et les seuils de déclenchement des mécanismes de protection des actionnaires minoritaires y sont généralement plus bas, afin de tenir compte de l'assise actionnariale plus large des entités cotées.
Convoquer des réunions et établir l'ordre du jour
En vertu de l'article 100 de la loi sur les sociétés anonymes, un ou plusieurs actionnaires détenant des actions représentant au total au moins 10 % du capital social peuvent, par notification écrite, demander aux administrateurs de convoquer une assemblée générale extraordinaire à tout moment, en précisant les questions à traiter et les motifs justifiant la convocation de cette assemblée. Les administrateurs doivent organiser l'assemblée dans un délai de 45 jours à compter de la date de réception de la demande. Si les administrateurs ne le font pas, les actionnaires à l'origine de la demande peuvent convoquer eux-mêmes l'assemblée dans un délai de 45 jours à compter de l'expiration du délai. Le seuil de 10 % est nettement plus accessible que le seuil de 20 % prévu par le Code civil et commercial.
Les obligations de notification prévues à l'article 101 sont identiques à celles applicables aux sociétés privées, mais les délais sont plus longs. La convocation à l'assemblée générale annuelle doit être envoyée aux actionnaires au moins sept jours avant la réunion et doit être publiée dans un journal local au moins trois jours avant celle-ci. L'ordre du jour doit être précisé et peut être complété à la demande d'actionnaires représentant au moins 5 % du total des droits de vote, qui peuvent ajouter des points à l'ordre du jour en donnant un préavis conformément aux statuts de la société.
Action dérivée et recours collectif intentés par les actionnaires de sociétés cotées en bourse
La loi sur les sociétés anonymes prévoit son propre régime d'actions dérivées aux articles 85 et 89/13 à 89/18, ces derniers ayant été insérés par les modifications apportées en 2008 à ladite loi ainsi qu'à la loi sur les valeurs mobilières et les bourses. Un ou plusieurs actionnaires détenant des actions représentant au total au moins 5 % du capital social peuvent intenter une action au nom de la société contre un administrateur pour tout acte ou omission de sa part ayant causé un préjudice à la société. Les actionnaires doivent d'abord demander par écrit à la société de prendre des mesures ; si la société ne donne pas suite dans un délai d'un mois, les actionnaires peuvent engager la procédure.
Pour les sociétés cotées en bourse, la loi sur les valeurs mobilières et les bourses prévoit des protections supplémentaires. L'article 85 de la loi sur les valeurs mobilières impose aux administrateurs et aux dirigeants une obligation fiduciaire d'honnêteté et de diligence, et l'article 89/18 accorde aux actionnaires détenant au moins 5 % du total des actions avec droit de vote le droit d'intenter une action collective en vertu du Code de procédure civile (tel que modifié en 2015) pour les dommages causés par des violations des règles en matière de divulgation, de transactions avec des parties liées ou de délit d'initié. Le régime des recours collectifs, en vigueur depuis décembre 2015, constitue un renforcement significatif des voies de recours dont disposent les actionnaires minoritaires dans le contexte des sociétés cotées, même si le seuil procédural pour l’homologation reste exigeant.
Règles de vote et résolution extraordinaire
L'article 107 de la loi sur les sociétés anonymes fixe les majorités requises pour le vote. Une résolution ordinaire requiert la majorité des voix des actionnaires présents et votants. Une résolution spéciale, requise pour les modifications des statuts, les augmentations ou réductions de capital, les fusions, l’émission d’obligations, la dissolution de la société et d’autres questions spécifiées dans la loi, requiert une majorité d’au moins les trois quarts du nombre total des voix des actionnaires présents et habilités à voter. Le seuil de blocage de 25 % est donc identique pour les sociétés privées et les sociétés cotées, mais dans ces dernières, la règle est calculée par rapport aux voix présentes plutôt qu'aux voix exprimées, ce qui renforce légèrement la protection.
Offres publiques d'achat et protection contre les prises de contrôle
Les sociétés cotées sont soumises aux règles relatives aux offres publiques d'achat prévues par la loi sur les marchés financiers et par les règlements de l'Autorité de surveillance des marchés financiers. Toute personne qui acquiert des actions représentant 25 %, 50 % ou 75 % ou plus du total des droits de vote d'une société cotée franchit un « seuil de déclenchement » et est tenue de lancer une offre publique d'achat sur l'ensemble des actions restantes à un prix fixé par la réglementation. Les actionnaires minoritaires disposent ainsi d’un droit contractuel de se retirer à un prix réglementé dès lors qu’un actionnaire majoritaire consolide son contrôle effectif, ce qui constitue une soupape de sécurité essentielle dans la structure des sociétés cotées.
Tableau comparatif des seuils : sociétés privées et sociétés anonymes
| Droit ou action | Société à responsabilité limitée (SARL) | Société anonyme (loi sur les sociétés anonymes) |
|---|---|---|
| Convoquer une assemblée générale extraordinaire | 20 % des actions émises (article 1173) | 10 % du total des actions vendues (article 100) |
| Délai dans lequel les administrateurs doivent convoquer une assemblée générale extraordinaire | 30 jours (article 1174) | 45 jours (article 100) |
| Postuler au poste d'inspecteur | 20 % des actions émises (article 1215) | Sur demande adressée à la SEC pour les sociétés cotées, dans le cadre de ses pouvoirs de contrôle ; les dispositions correspondantes de la loi sur les sociétés anonymes s'appliquent |
| Intenter une action dérivée | Tout actionnaire individuel (article 1169) | 5 % du total des actions vendues (article 85 de la loi sur les sociétés anonymes) |
| Bloquer la résolution spéciale | Plus de 25 % des suffrages exprimés (article 1194) | Plus de 25 % des voix exprimées (article 107) |
| Ajouter des points à l'ordre du jour | par la demande de convocation d'une assemblée générale extraordinaire avec indication des objets | 5 % du total des droits de vote (loi sur les sociétés anonymes et statuts) |
| Annuler la résolution irrégulière | Tout actionnaire, dans un délai d'un mois (article 1195) | Tout actionnaire, dans le cadre d'un recours juridictionnel similaire |
| Déclenchement d'une offre publique d'achat obligatoire | Sans objet | 25 %, 50 % et 75 % du total des droits de vote des sociétés cotées (loi sur les valeurs mobilières et règles de la CMSB) |
Renforcement contractuel : le pacte d'actionnaires
La mesure la plus importante qu'un actionnaire minoritaire puisse prendre consiste à négocier, avant d'investir, un pacte d'actionnaires contraignant qui complète les garanties légales minimales par des protections contractuelles. Le droit thaïlandais reconnaît le pacte d'actionnaires comme un contrat privé opposable entre les parties, bien que ses dispositions ne puissent déroger aux règles impératives du Code civil et commercial ou de la loi sur les sociétés anonymes. Un pacte d'actionnaires bien rédigé complète les statuts de la société et comprend généralement les mécanismes de protection suivants.
Les matières réservées et les exigences de majorité qualifiée désignent les décisions qui ne peuvent être prises sans le consentement de la minorité, quelle que soit la majorité statutaire requise pour le vote. Parmi les matières réservées typiques figurent les modifications des statuts, les augmentations ou réductions de capital, l’émission de nouvelles actions ou de titres convertibles, la déclaration de dividendes inférieurs à un taux de distribution minimum fixé, la conclusion de transactions avec des parties liées dépassant un seuil de valeur défini, la nomination ou la révocation du commissaire aux comptes, la cession d’actifs importants, les emprunts dépassant un plafond défini, la nomination ou la révocation du directeur général, ainsi que l’engagement de procédures judiciaires par ou contre la société. Les matières réservées fonctionnent comme un droit de veto contractuel, complétant le droit de blocage statutaire de 25 %.
La représentation au conseil d'administration garantit que la minorité sera représentée au sein du conseil d'administration, indépendamment de sa capacité à élire un administrateur en vertu des règles de vote cumulatif ou de vote proportionnel prévues dans les statuts. Le pacte d'actionnaires attribue généralement un nombre défini de sièges au conseil d'administration à la minorité, impose à la majorité d'exercer ses droits de vote en faveur du candidat proposé par la minorité lors de chaque assemblée générale, et prévoit le pourvoi des sièges vacants résultant de la démission ou de la révocation de l'administrateur de la minorité.
Les droits à l'information prévus dans le pacte d'actionnaires vont bien au-delà des exigences légales minimales. Ils comprennent généralement les comptes de gestion mensuels, les rapports trimestriels du conseil d'administration, les copies de toute la correspondance avec les autorités de régulation, ainsi que l'accès, sur simple demande, aux documents de l'entreprise et aux membres de la direction. Ces droits à l'information revêtent une importance particulière pour les investisseurs étrangers qui ne peuvent pas compter sur la proximité physique de l'entreprise.
Les droits de préemption sur les nouvelles émissions protègent les actionnaires minoritaires contre la dilution. Les statuts d'une société à responsabilité limitée thaïlandaise prévoient déjà un droit de préemption par défaut en vertu de l'article 1222 du Code civil et commercial, qui exige que les nouvelles actions soient proposées en priorité aux actionnaires existants, proportionnellement à leur participation actuelle. Le pacte d'actionnaires renforce cette disposition en fixant la procédure d'offre, le délai dans lequel celle-ci doit être acceptée et les conséquences de tout manquement à cette obligation.
Les restrictions de cession, notamment les droits de préemption, les droits de sortie conjointe et les droits de cession conjointe, régissent les conditions dans lesquelles un actionnaire peut céder ses actions. Un droit de préemption permet aux actionnaires restants d'acquérir les actions mises en vente avant que toute cession à un tiers ne puisse être finalisée. Un droit de sortie conjointe permet à la minorité de vendre ses actions aux mêmes conditions que la majorité chaque fois que celle-ci vend ses parts ; il s'agit d'un mécanisme essentiel de protection en cas de sortie. Un droit de vente forcée, à l'inverse, permet à la majorité d'exiger de la minorité qu'elle vende aux mêmes conditions lors de la vente de l'ensemble de la société ; il profite à la majorité et expose la minorité, ce qui explique pourquoi les actionnaires minoritaires négocient généralement un prix plancher ou une condition d'acheteur qualifié.
Les mécanismes de sortie et de sortie en cas d'impasse tiennent compte du fait que les coentreprises et les participations minoritaires ne durent pas éternellement. Parmi les mécanismes types, on peut citer les options de vente pouvant être exercées par l’actionnaire minoritaire en cas d’événements déclencheurs définis (tels qu’un changement de stratégie de l’actionnaire majoritaire, la non-réalisation d’étapes convenues ou à l’issue d’une période de blocage fixe), les options d’achat pouvant être exercées par l’actionnaire majoritaire à leur juste valeur à la suite d’un manquement défini de la part de l’actionnaire minoritaire, les procédures de « roulette russe » ou de « Texas shoot-out » pour résoudre les impasses, ainsi que les procédures de vente obligatoire déclenchées par une impasse ne pouvant être résolue par une escalade. Pour une analyse plus approfondie de ces structures dans le contexte thaïlandais, notre page consacrée aux fusions et acquisitions en Thaïlande présente les mécanismes transactionnels qui s’articulent avec les protections prévues par les pactes d’actionnaires.
Les clauses de règlement des litiges prévoient généralement le recours à l'arbitrage, souvent selon les règles de l'Institut thaïlandais d'arbitrage ou du Centre d'arbitrage international de Singapour, le siège étant situé hors de Thaïlande pour les transactions transfrontalières. L'arbitrage est privilégié car il offre confidentialité, expertise et force exécutoire en vertu de la Convention de New York, à laquelle la Thaïlande est partie.
Les statuts en tant qu'outil de protection
Le pacte d'actionnaires ne lie que ses signataires et prévoit des recours contractuels en cas de violation. Les statuts, en revanche, lient la société elle-même et sont opposables à la société ainsi qu'aux nouveaux actionnaires qui acquièrent des actions en ayant pris connaissance des statuts. Dans la mesure du possible, les garanties négociées dans le pacte d'actionnaires devraient être reprises dans les statuts, car les droits contractuels à l'encontre d'un autre actionnaire sont moins solides que les droits relevant du droit des sociétés, qui sont opposables à la société.
Les statuts peuvent valablement fixer la majorité requise pour certaines décisions à un niveau supérieur au minimum légal. Une clause exigeant, par exemple, une majorité de 90 % pour toute modification des statuts confère à une minorité de 11 % un droit de veto effectif sur les modifications apportées à la constitution de la société. Les statuts peuvent également créer des catégories d’actions assorties de droits de vote et de droits économiques différents, attribuer des droits de nomination à des actionnaires spécifiques, exiger l’accord unanime du conseil d’administration pour certaines questions bien définies et imposer la nomination d’un président sans droit de vote prépondérant. Chacune de ces dispositions, une fois enregistrée auprès du Département du développement des entreprises, fait partie intégrante de la constitution publique de la société et lie les actionnaires qui lui succèdent.
Les statuts ne peuvent toutefois pas déroger aux dispositions impératives du Code civil et commercial. Les dispositions qui exonéreraient les administrateurs de leur responsabilité en cas de fraude ou de faute intentionnelle, qui priveraient les actionnaires du droit d'assister aux assemblées générales, ou qui supprimeraient le droit de vote par scrutin prévu à l'article 1190 sont nulles. L'interaction entre les statuts, le pacte d'actionnaires et les dispositions légales minimales doit donc être soigneusement élaborée et examinée par un avocat thaïlandais qualifié avant la constitution de la société.
Application concrète : comment les droits des minorités sont-ils garantis ?
Même les droits légaux et contractuels les plus solides ne valent que dans la mesure où l'actionnaire minoritaire est capable et disposé à les faire valoir. En Thaïlande, leur mise en œuvre s'effectue par trois voies principales : la plainte administrative, le recours civil et l'arbitrage.
Plainte administrative adressée au Département du développement des entreprises
Le Département du développement des entreprises est le premier interlocuteur en cas d'infractions procédurales pouvant être réglées sans recours à la justice. Le défaut de dépôt des comptes annuels, le défaut de mise à jour du registre des actionnaires à la suite d’un transfert, le défaut d’enregistrement de la démission ou de la nomination d’un administrateur, ainsi que le non-respect des obligations de notification relatives aux assemblées générales peuvent tous être signalés au DBD, qui est habilité à mener des enquêtes et à infliger des amendes administratives. Bien que le DBD ne tranche pas les litiges de fond entre actionnaires, son intervention permet souvent d’obtenir une mise en conformité plus rapide qu’une action en justice et crée un dossier documenté utile en cas de litige ultérieur.
Procédures civiles devant les tribunaux de première instance
Les litiges de fond entre actionnaires sont portés devant le tribunal civil (ou devant le tribunal provincial lorsque le siège social de la société est situé en dehors de Bangkok). Les actions dérivées prévues à l'article 1169, les recours contre les résolutions irrégulières prévus à l'article 1195, les demandes de liquidation prévues à l'article 1237 et les actions pour violation des conventions d'actionnaires sont toutes traitées dans le cadre de la procédure civile ordinaire. La Cour d'appel pour les affaires spécialisées connaît de certains appels en matière commerciale, et les pourvois en cassation sur des points de droit relèvent de la Cour suprême (Dika Court).
Le Code de procédure civile, tel que modifié en 2015, a instauré un régime de recours collectif qui permet à des actionnaires représentatifs d’intenter une action en justice au nom d’un groupe défini. Les recours collectifs revêtent une importance particulière dans le contexte des sociétés cotées en bourse et des violations du droit des valeurs mobilières, où les pertes subies par chaque actionnaire sont souvent trop modestes pour justifier une action individuelle, mais s’avèrent considérables lorsqu’elles sont cumulées. La certification d’un groupe est exigeante et nécessite de démontrer le caractère commun des demandes, l’aptitude du représentant et la supériorité de la procédure collective.
Arbitrage des litiges relatifs aux pactes d'actionnaires
Lorsque le pacte d'actionnaires contient une clause d'arbitrage, les litiges entre les actionnaires signataires sont soumis à l'instance choisie. Les tribunaux thaïlandais suspendent les procédures civiles au profit de l'arbitrage lorsqu'il existe une convention d'arbitrage valide, conformément à la loi sur l'arbitrage de l'an 2545 (2002). Les sentences arbitrales sont exécutoires en Thaïlande en vertu de cette même loi, et les sentences étrangères sont reconnues en vertu de la Convention de New York.
Il est important de noter que l'arbitrage n'est applicable qu'aux litiges entre les parties contractantes ; les litiges nécessitant l'intervention de la société elle-même (tels qu'une demande au titre de l'article 1195 visant à annuler une résolution ou une action dérivée au titre de l'article 1169) doivent être portés devant les tribunaux, car la société n'est pas partie à la convention d'arbitrage et un tribunal arbitral ne peut accorder de réparation judiciaire à l'encontre de la société. Les conventions d'actionnaires sophistiquées prévoient donc un double recours : l'arbitrage pour les litiges entre actionnaires, avec des exceptions pour les recours légaux qui doivent être exercés devant les tribunaux.
Risques spécifiques auxquels sont confrontés les actionnaires minoritaires étrangers
Les actionnaires minoritaires étrangers des sociétés thaïlandaises sont confrontés à des risques structurels supplémentaires qui méritent une attention particulière.
Les restrictions prévues par la loi sur les entreprises étrangères impliquent que, dans de nombreux secteurs, les investisseurs étrangers ne peuvent détenir plus de 49 % des actions avec droit de vote sans licence d’entreprise étrangère ou sans bénéficier d’une dérogation, telle que celle accordée par le Conseil de promotion des investissements ou le Traité d’amitié (pour les ressortissants américains). Ce plafond de 49 % constitue en soi un seuil minimal pour de nombreux investissements étrangers, reléguant l’investisseur étranger au rang de minoritaire structurel, sans capacité légale de contrôler les résolutions ordinaires et avec une marge de seulement 24 % par rapport au seuil de blocage des résolutions spéciales. Le respect de la loi sur les entreprises étrangères est en soi une obligation permanente ; les structures qui s’appuient sur des prête-noms thaïlandais pour contourner la loi sont illégales en vertu de l’article 36 de ladite loi et exposent toutes les parties à des sanctions pénales et à une restructuration forcée. Notre analyse sur les prête-noms en Thaïlande définit en détail le périmètre de conformité et explique les tendances en matière d’application de la loi depuis la campagne de répression contre les prête-noms de 2017.
Les risques liés au contrôle des changes et à la sortie des capitaux découlent de la loi sur les changes et des règlements de la Banque de Thaïlande régissant le rapatriement des capitaux et des dividendes. Les investisseurs étrangers doivent s'assurer que l'investissement initial est enregistré auprès de la Banque de Thaïlande par l'intermédiaire de l'opérateur agréé compétent au moment du virement entrant, afin que les dividendes et les remboursements de capital ultérieurs puissent être rapatriés sans restriction quantitative.
Les investisseurs originaires de pays avec lesquels la Thaïlande a conclu des traités bilatéraux d'investissement ou des accords de libre-échange comportant des chapitres sur l'investissement bénéficient des protections prévues par ces traités. Ces traités prévoient généralement un traitement juste et équitable, une protection contre l'expropriation sans indemnisation et l'accès à l'arbitrage entre investisseurs et États. Lorsque le litige porte sur un comportement constitutif d'expropriation ou un déni de justice de la part des autorités thaïlandaises, la voie conventionnelle peut compléter, voire se substituer, aux recours internes.
Les formes courantes d'oppression des minorités et les moyens d'y remédier
Le tableau ci-dessous met en correspondance les formes les plus courantes d'oppression des minoritaires rencontrées dans la pratique thaïlandaise avec les voies de recours légales et contractuelles disponibles.
| Forme d'oppression | Recours prévu par la loi | Recours contractuel |
|---|---|---|
| Une augmentation de capital dont le prix est fixé de manière à diluer la participation des actionnaires minoritaires | Article 1222 : droit de préemption ; article 1195 : demande d'annulation d'une résolution en cas de vice de procédure ; article 1169 : action dérivée à l'encontre des administrateurs ayant manqué à leur obligation de loyauté | Clause de préemption dans le pacte d'actionnaires ; consentement pour les questions réservées en cas d'augmentation de capital |
| Refus de verser des dividendes malgré la présence de bénéfices disponibles | Article 1201 (décision requise) ; Article 1169 : action dérivée en cas de manquement des administrateurs à leurs obligations | Clause de dividende minimum dans le pacte d'actionnaires ; déclenchement de l'option de vente en cas de non-paiement du dividende convenu |
| Opérations entre parties liées entraînant un transfert de valeur | Règle d'abstention prévue à l'article 1185 ; action dérivée prévue à l'article 1169 ; annulation d'une résolution prévue à l'article 1195 ; pour les sociétés cotées, les règles de la SEC relatives aux transactions entre parties liées | Consentement pour les opérations avec des parties liées relevant des matières réservées ; clauses de transparence et d'audit dans le pacte d'actionnaires |
| Exclusion de la représentation au sein du conseil d'administration | Droit de désigner des candidats lors de l'assemblée générale (pas de siège garanti par la loi dans les sociétés privées) | Clause de représentation au conseil d'administration dans le pacte d'actionnaires ; structure par catégories d'actions dans les statuts garantissant la présence d'un administrateur représentant les actionnaires minoritaires |
| Rétention d'informations et de comptes | Articles 1139 et 1207 (droits de contrôle) ; article 1197 (bilan) ; article 1215 (contrôleur) ; réclamation administrative auprès du DBD | Clauses relatives à l'information dans le pacte d'actionnaires (comptes mensuels, procès-verbaux du conseil d'administration, correspondance avec les autorités de régulation) |
| Assemblées générales convoquées ou tenues de manière irrégulière | Article 1175 (avis) ; demande d'annulation au titre de l'article 1195 dans un délai d'un mois | Protocoles de procédure dans le pacte d'actionnaires ; conditions de quorum dans les statuts |
| Provoquer une impasse pour en tirer avantage | Article 1237 : liquidation pour motifs précis (en dernier recours) | Clause de résolution des impasses dans le pacte d'actionnaires (procédure d'escalade, médiation, « roulette russe », sortie à la juste valeur) |
| Vente de la société sans participation minoritaire | Pas de droit de sortie conjointe prévu par la loi ; offre publique d'achat obligatoire pour les sociétés cotées dépassant les seuils de déclenchement | Droit de sortie conjointe dans le pacte d'actionnaires ; droit de préemption |
Sociétés cotées : protection renforcée en vertu de la loi sur les valeurs mobilières
Les actionnaires des sociétés cotées bénéficient de protections supplémentaires par rapport à celles dont disposent les entités privées et les entités publiques non cotées. La loi sur les valeurs mobilières (Securities and Exchange Act) et les règles du Conseil de surveillance des marchés financiers (Capital Market Supervisory Board) établissent un cadre à plusieurs niveaux qui comprend la divulgation obligatoire des informations importantes, des exigences relatives aux administrateurs indépendants et aux comités d'audit, des règles sur les transactions entre parties liées, des règles relatives aux offres publiques d'achat obligatoires, des interdictions en matière de délit d'initié, ainsi que les pouvoirs d'exécution de la SEC.
Les règles relatives aux administrateurs indépendants imposent aux sociétés cotées en bourse de compter au moins un tiers d'administrateurs indépendants au sein de leur conseil d'administration, avec un minimum de trois. Les administrateurs indépendants doivent satisfaire à des critères stricts d'indépendance vis-à-vis de la direction et des actionnaires majoritaires, et ils constituent le pilier du comité d'audit, qui examine les transactions entre parties liées et les informations importantes à publier.
Les règles relatives aux transactions avec des parties liées imposent aux sociétés cotées de divulguer les transactions avec des parties liées dépassant certains seuils définis et, dans certains cas, d’obtenir l’approbation des actionnaires pour ces transactions. L’approbation des actionnaires, si elle est requise, doit être obtenue lors d’une assemblée au cours de laquelle les parties liées sont tenues de s’abstenir de voter, ce qui garantit qu’un actionnaire majoritaire ne puisse pas utiliser ses voix pour approuver une transaction à son propre profit.
Les règles relatives à l'obligation de lancer une offre publique d'achat, qui s'appliquent lorsqu'une personne franchit les seuils de 25 %, 50 % ou 75 % du total des droits de vote, confèrent aux actionnaires minoritaires le droit de céder leurs actions à un prix réglementé. La formule de calcul du prix est définie dans les avis de la SEC et tient compte du prix le plus élevé payé par l'initiateur au cours des 90 jours précédents, garantissant ainsi l'équité.
Les pouvoirs de la SEC en matière d'application de la loi comprennent la conduite d'enquêtes, l'imposition de sanctions administratives, l'engagement de poursuites pénales pour des infractions graves telles que le délit d'initié et la manipulation de marché, ainsi que l'introduction d'actions collectives au nom des investisseurs lésés. La SEC peut également interdire à certaines personnes d'exercer des fonctions d'administrateur ou de dirigeant au sein de sociétés cotées en bourse pendant une durée déterminée.
Évolutions récentes et orientations des réformes
Deux axes de réforme sont en train de redéfinir la protection des actionnaires minoritaires en Thaïlande. Premièrement, les modifications apportées en 2022 à la loi sur les sociétés anonymes ont institutionnalisé les assemblées générales en ligne, simplifié la procédure de convocation et de tenue des assemblées, et réduit les obstacles procéduraux à la participation des actionnaires minoritaires. Les assemblées générales en ligne réduisent les coûts et les difficultés liés à la participation des actionnaires minoritaires étrangers ou résidant hors de la ville, et les nouvelles règles garantissent expressément le maintien de tous les droits légaux existants en matière de participation, de vote et de contestation dans le cadre de ce format numérique.
Deuxièmement, le régime des recours collectifs prévu par le Code de procédure civile, entré en vigueur en décembre 2015, continue de mûrir, avec une jurisprudence de plus en plus abondante concernant les critères de certification et le calcul des dommages-intérêts. Le rapport de l’OCDE sur les marchés de capitaux en Thaïlande 2025 a identifié le renforcement de la protection des actionnaires minoritaires, notamment par une meilleure application de la loi et une efficacité accrue des recours collectifs, comme une priorité pour la prochaine phase de la réforme des marchés de capitaux. Des progrès soutenus dans ces domaines amélioreront l’applicabilité pratique des droits légaux sans modifier le cadre de fond décrit ci-dessus.
Liste de contrôle pratique avant de devenir actionnaire minoritaire
La liste de contrôle opérationnelle ci-dessous présente les étapes que tout investisseur minoritaire (étranger ou national) doit suivre avant de souscrire ou d'acquérir une participation minoritaire dans une société anonyme thaïlandaise, qu'elle soit privée ou cotée en bourse.
- Procéder à une vérification préalable juridique et financière de la société cible à l'aide des copies certifiées conformes de la déclaration sous serment, de l'acte constitutif, des statuts, du registre des actionnaires et des comptes certifiés obtenus auprès du Département du développement des entreprises.
- Vérifier la conformité à la loi sur les entreprises étrangères lorsque l'investisseur est étranger, en s'assurant que la participation envisagée n'enfreint pas les dispositions de cette loi et qu'aucun accord de prête-nom n'est nécessaire pour garantir cette conformité.
- Négociez le pacte d'actionnaires avant de signer le contrat de souscription ou d'achat d'actions, en accordant une attention particulière aux matières réservées, à la représentation au conseil d'administration, aux droits à l'information, au droit de préemption, au droit de sortie conjointe, au droit de vente conjointe (assorti de garanties), aux clauses de sortie et aux situations d'impasse.
- Veillez à intégrer, dans la mesure du possible, les clauses de protection dans les statuts, de sorte qu'elles s'imposent à la société et à tout futur actionnaire, et non pas uniquement aux parties contractantes.
- Enregistrez l'investissement étranger auprès de la Banque de Thaïlande par l'intermédiaire de l'agent agréé compétent afin de préserver les droits de rapatriement du capital et des dividendes.
- Consignez par écrit la nomination de l'administrateur désigné par la minorité et mettez en place une clause d'indemnisation des administrateurs conforme aux articles 1158 et 1168 du Code civil et commercial.
- Mettez en place un plan visant à garantir le bon fonctionnement de la gouvernance: veillez à ce que le conseil d'administration se réunisse régulièrement et que ces réunions fassent l'objet de procès-verbaux en bonne et due forme, que les comptes annuels vérifiés soient déposés dans les délais auprès de la DBD, et que la délégation des pouvoirs soit clairement définie et consignée dans les résolutions du conseil d'administration.
- Identifiez les événements déclencheurs d'une sortie et convenez à l'avance de la méthode d'évaluation, de préférence sur la base d'une procédure d'expertise indépendante qui limite au maximum le pouvoir discrétionnaire une fois le litige engagé.
Comment Juslaws & Consult peut vous aider
Depuis deux décennies, notre département Droit des sociétés et résolution des litiges a structuré, défendu et cédé des participations minoritaires dans des sociétés à responsabilité limitée, des sociétés publiques et des entités cotées en bourse thaïlandaises. Nous représentons des investisseurs étrangers et nationaux dans le cadre de coentreprises, d’entreprises familiales, de sociétés soutenues par le Conseil de promotion des investissements (BOI), de structures relevant du Traité d’amitié, ainsi que de blocs de participation minoritaires dans des sociétés cotées. Notre intervention couvre l'ensemble du cycle de vie : la constitution et la rédaction de pactes d'actionnaires grâce à nos conseils en matière de création et de constitution de sociétés, la gouvernance d'entreprise et la structuration liée au BOI grâce à notre travail sur les questions relatives au Conseil d'investissement, l'exécution des transactions grâce à notre pratique en fusions-acquisitions, l'examen de conformité grâce à notre travail sur la conformité des actionnaires prête-noms, et l'exécution contentieuse par le biais d'actions dérivées, de demandes au titre de l'article 1195, de demandes d'inspection et d'arbitrage. Si vous évaluez une position minoritaire, défendez un bloc minoritaire menacé ou cherchez à faire valoir les droits des actionnaires, contactez-nous pour une consultation confidentielle adaptée à votre situation.
Questions fréquemment posées
Qui est considéré comme un actionnaire minoritaire en Thaïlande ?
Un actionnaire minoritaire est tout actionnaire dont les droits de vote, pris isolément ou avec ceux de ses alliés, n'atteignent pas le seuil requis pour contrôler la décision en question. La législation thaïlandaise ne définit pas ce terme. Dans la pratique, un détenteur de 50 % ou moins des actions avec droit de vote est considéré comme minoritaire pour les résolutions ordinaires, un détenteur de 25 % ou moins est considéré comme minoritaire pour les résolutions spéciales en vertu de l'article 1194 du Code civil et commercial, et un détenteur détenant moins de 20 % dans une société privée ou moins de 10 % dans une société publique perd le droit légal de convoquer une assemblée générale extraordinaire en vertu de l'article 1173 du Code ou de l'article 100 de la loi sur les sociétés anonymes, respectivement.
Quelle est la participation minimale requise pour convoquer une assemblée générale extraordinaire ?
Dans une société à responsabilité limitée, l'article 1173 du Code civil et commercial exige la participation d'au moins 20 % des actions émises. Les administrateurs doivent convoquer l'assemblée dans un délai de 30 jours, conformément à l'article 1174 ; à défaut, les actionnaires requérants peuvent la convoquer eux-mêmes. Dans une société anonyme, l'article 100 de la loi sur les sociétés anonymes abaisse ce seuil à 10 % du total des actions vendues, et les administrateurs doivent convoquer l'assemblée dans un délai de 45 jours.
Un actionnaire unique peut-il intenter une action dérivée contre les administrateurs en Thaïlande ?
Oui, dans une société à responsabilité limitée. L'article 1169 du Code civil et commercial permet à tout actionnaire, à titre individuel, d'intenter une action contre les administrateurs en vue d'obtenir réparation du préjudice causé à la société, lorsque celle-ci refuse d'agir. Deux conditions s’appliquent : l’actionnaire demandeur ne doit pas avoir voté en faveur de l’acte contesté lors de l’assemblée générale qui l’a approuvé, et l’action doit être intentée dans les six mois suivant cette assemblée. Dans une société anonyme, l’article 85 de la loi sur les sociétés anonymes exige que des actionnaires représentant au moins 5 % du total des actions émises intentent une action équivalente, après avoir préalablement demandé par écrit à la société de prendre des mesures.
Comment un actionnaire minoritaire peut-il contester une résolution adoptée en violation de la loi ?
L'article 1195 du Code civil et commercial permet à tout administrateur ou à tout actionnaire de saisir le tribunal afin d'obtenir l'annulation d'une assemblée convoquée ou tenue, ou d'une décision adoptée, en violation du titre XXII dudit Code ou des statuts de la société. La demande doit être introduite dans un délai d'un mois à compter de la date de la décision. Le tribunal ne dispose d'aucun pouvoir discrétionnaire pour refuser l'annulation lorsque la violation est établie ; cette mesure est obligatoire.
Qu'est-ce que le droit de demander la présence d'un inspecteur et comment l'exerce-t-on ?
L'article 1215 du Code civil et commercial autorise les actionnaires détenant au moins un cinquième des actions émises à demander au ministre du Commerce, en pratique par l'intermédiaire du Département du développement des entreprises, la nomination d'un ou plusieurs commissaires chargés d'examiner la situation de la société. Le ministre peut exiger des requérants qu'ils fournissent une garantie pour couvrir les frais de l'inspection. L'article 1216 oblige les administrateurs, les employés et les mandataires de la société à produire tous les livres et documents et à se soumettre à un interrogatoire sous serment. Le rapport de l'inspecteur sert de fondement à toute action ultérieure de la part de la minorité, y compris les actions dérivées, les demandes au titre de l'article 1195 et (dans les cas extrêmes) les requêtes en liquidation au titre de l'article 1237.
Quelle est la différence entre une résolution ordinaire et une résolution extraordinaire ?
Une résolution ordinaire requiert la majorité simple des voix exprimées lors d'une assemblée générale et sert à prendre des décisions courantes telles que l'approbation des comptes, la déclaration de dividendes et la nomination des administrateurs. Une résolution spéciale requiert une majorité d'au moins trois quarts des voix, conformément à l'article 1194 du Code civil et commercial (ou à l'article 107 de la loi sur les sociétés anonymes pour les sociétés cotées), et est requise pour les modifications des statuts, les augmentations ou réductions de capital, les fusions, les liquidations volontaires et autres changements fondamentaux. Un détenteur de plus de 25 % des actions avec droit de vote peut donc bloquer toute résolution spéciale.
Les accords de prête-nom sont-ils légaux pour les investisseurs étrangers en Thaïlande ?
Non. L'article 36 de la loi sur les entreprises étrangères de l'an 2542 (1999) interdit aux ressortissants thaïlandais d'agir en tant que prête-noms détenant des actions pour le compte de ressortissants étrangers dans le but de contourner ladite loi. Tant le prête-nom thaïlandais que le mandant étranger commettent une infraction pénale passible d'une peine d'emprisonnement et d'une amende, et la société peut être contrainte de céder les actions détenues par des étrangers. Les investisseurs étrangers doivent s'assurer que les actionnaires thaïlandais de toute société dans laquelle ils détiennent une participation minoritaire ont investi leurs propres fonds, exercent un contrôle économique effectif et assument les risques et les avantages liés à leur participation. Le respect de ces dispositions fait l'objet d'une surveillance de plus en plus stricte ; notre note sur les prête-noms en Thaïlande expose en détail le périmètre de conformité.
Un actionnaire minoritaire peut-il contraindre la société à verser des dividendes ?
Pas directement. L'article 1201 du Code civil et commercial dispose qu'aucun dividende ne peut être déclaré sans une résolution adoptée lors d'une assemblée générale, et qu'aucun dividende ne peut être versé autrement qu'à partir des bénéfices. Il n'existe aucun droit légal permettant d'exiger le versement d'un dividende lorsque les administrateurs recommandent la réaffectation des bénéfices, même si des bénéfices sont disponibles. La protection pratique découle de la convention d'actionnaires : une clause de dividende minimum obligeant la société à distribuer un pourcentage défini des bénéfices distribuables, assortie d'une option de vente déclenchée en cas de non-respect, offre aux actionnaires minoritaires un recours contractuel que la loi ne prévoit pas.
Quelles garanties un pacte d'actionnaires offre-t-il que la loi ne prévoit pas ?
Un pacte d'actionnaires complète le cadre légal minimal en prévoyant des droits de veto sur des questions réservées, des garanties de représentation au sein du conseil d'administration, des droits à l'information renforcés, un droit de préemption sur les nouvelles émissions, des droits de sortie conjointe en cas de cession par l'actionnaire majoritaire, des droits de sortie forcée assortis de protections pour les actionnaires minoritaires, des mécanismes de résolution des impasses, des options de sortie à des valorisations prédéfinies, ainsi que des clauses contraignantes de règlement des litiges. Aucune de ces dispositions n'est prévue par défaut par le Code civil et commercial ni par la loi sur les sociétés anonymes. Ces protections contractuelles revêtent une importance particulière pour les investisseurs minoritaires étrangers qui ne peuvent pas se fonder sur des mécanismes légaux conçus dans le contexte national thaïlandais.
Comment les litiges entre actionnaires sont-ils réglés en Thaïlande ?
Les litiges de fond entre actionnaires sont portés devant le tribunal civil (ou le tribunal provincial si la société est enregistrée en dehors de Bangkok). Les demandes d’annulation au titre de l’article 1195, les actions dérivées au titre de l’article 1169, les requêtes en liquidation au titre de l’article 1237 et les actions pour violation du pacte d’actionnaires sont traitées dans le cadre de la procédure civile ordinaire. Lorsque le pacte d'actionnaires contient une clause d'arbitrage, les litiges entre actionnaires sont soumis à l'instance d'arbitrage choisie (souvent l'Institut thaïlandais d'arbitrage ou le Centre d'arbitrage international de Singapour), les recours légaux à l'encontre de la société faisant l'objet d'une décision judiciaire distincte. Le régime de recours collectif prévu par le Code de procédure civile, introduit en 2015, est applicable aux actions représentatives, en particulier dans le contexte des sociétés cotées en bourse.
Quelle est la règle relative à l'offre publique d'achat obligatoire pour les sociétés cotées en bourse ?
En vertu de la loi sur les valeurs mobilières et des règles de la Commission de surveillance des marchés financiers, toute personne qui acquiert des actions représentant 25 %, 50 % ou 75 % du total des droits de vote d'une société cotée franchit un seuil de déclenchement et est tenue de lancer une offre publique d'achat sur l'ensemble des actions restantes. Le prix de l'offre est fixé par la réglementation et correspond au prix le plus élevé payé par l'initiateur au cours des 90 jours précédents. Ce mécanisme offre aux actionnaires minoritaires une sortie réglementée à un prix équitable chaque fois qu'un actionnaire majoritaire renforce son contrôle effectif.
La règle d'abstention prévue à l'article 1185 peut-elle empêcher un actionnaire majoritaire d'exercer son droit de vote ?
Oui, lorsqu'il s'agit de résolutions dans lesquelles l'actionnaire majoritaire a un intérêt personnel différent de celui de la société. L'article 1185 du Code civil et commercial impose l'abstention de vote sur de telles résolutions. Cette règle est le plus souvent invoquée dans le cadre d'opérations entre parties liées, de la ratification de manquements aux obligations de l'actionnaire majoritaire (lorsqu'il est également administrateur) et d'accords de rémunération qui profitent à l'actionnaire majoritaire. Une résolution adoptée en violation de l'article 1185 est susceptible d'annulation sur demande en vertu de l'article 1195 dans un délai d'un mois à compter de l'adoption de la résolution.
Que se passe-t-il si les administrateurs refusent de convoquer une assemblée générale extraordinaire demandée par les actionnaires minoritaires ?
Si des actionnaires représentant au moins 20 % des actions émises d'une société à responsabilité limitée ont présenté une demande écrite précisant l'objet de l'assemblée et que les administrateurs ne convoquent pas l'assemblée dans un délai de 30 jours, l'article 1174 du Code civil et commercial autorise les actionnaires à l'origine de la demande à convoquer eux-mêmes l'assemblée. Ils peuvent suivre les mêmes règles de convocation et de déroulement qui auraient été applicables si les administrateurs avaient convoqué l'assemblée, et les résolutions adoptées lors d'une telle assemblée ont la même force et le même effet. Dans une société anonyme, l'article 100 de la loi sur les sociétés anonymes prévoit un droit d'initiative équivalent, avec un seuil de 10 % et un délai de 45 jours.
Les actionnaires minoritaires peuvent-ils demander la liquidation d'une société thaïlandaise ?
Oui, dans certaines circonstances bien définies. L'article 1237 du Code civil et commercial autorise le tribunal, à la demande de tout actionnaire, à ordonner la dissolution d'une société lorsque l'activité ne peut être poursuivie qu'à perte et sans perspective de redressement, lorsque le nombre d'actionnaires tombe en dessous du minimum légal de deux, ou pour d'autres motifs bien définis. Les tribunaux thaïlandais font preuve de prudence dans l’exercice de ce recours, car la dissolution met fin à l’activité de l’entreprise, et les actionnaires minoritaires ont généralement plus intérêt à exercer leurs droits de sortie contractuels ou à vendre leurs actions en vertu d’une option de vente qu’à demander la liquidation. Toutefois, en cas d’impasse totale et d’échec des mécanismes contractuels, l’article 1237 reste le recours légal de dernier ressort.
Les actionnaires minoritaires étrangers ont-ils le droit de rapatrier des dividendes et des capitaux depuis la Thaïlande ?
Oui, à condition que l'investissement initial ait été enregistré auprès de la Banque de Thaïlande au moment du transfert de fonds vers la Thaïlande par l'intermédiaire d'un opérateur agréé. La loi sur les changes et la réglementation de la Banque de Thaïlande autorisent le rapatriement des dividendes, des intérêts et des remboursements de capital relatifs à un investissement étranger enregistré sans restriction quantitative, sous réserve du respect des exigences en matière de documentation et des procédures de régularisation fiscale. Les actionnaires minoritaires étrangers doivent s'assurer, au moment de l'investissement, que le transfert entrant est correctement documenté et que le compte de l'investisseur étranger est ouvert auprès de la banque concernée.
Combien de temps dure généralement une action dérivée en vertu de l'article 1169 en Thaïlande ?
Un jugement en première instance rendu par le tribunal civil prend généralement entre 12 et 24 mois à compter du dépôt de la requête, en fonction de la complexité des preuves, du nombre de parties et de la charge de travail du tribunal. Les recours devant la Cour d'appel pour les affaires spécialisées prolongent la procédure de 12 à 18 mois supplémentaires, et un pourvoi en cassation devant la Cour suprême (Dika Court) ajoute encore 12 à 24 mois. Le délai de six mois prévu à l'article 1169 (qui court à compter de l'assemblée générale ayant approuvé l'acte contesté) est donc impitoyable : les actionnaires minoritaires qui soupçonnent une violation doivent consulter immédiatement un avocat et introduire leur recours dans le délai imparti, même si la collecte des preuves n'est pas encore achevée, en demandant l'autorisation de modifier leurs conclusions au fur et à mesure que l'affaire évolue.
